陈风:重刑主义者的立法幻象

  报纸上说,中国最高立法机关25日开始审议刑法修正案(七)草案。这一草案拟将巨额财产来源不明罪的最高刑由5年有期徒刑提高至10年有期徒刑,并扩大了受贿罪的主体。专家表示,这意味中国有关方面正通过完善相关法律制度,进一步加大反腐败的力度。

  看到这则消息,确实难得高兴起来!想通过修改刑法来惩治腐败,无疑是在方式上本末倒置了。原因很简单,行为人在进行腐败活动时,肯定不会去研究刑法条文,去预设他该受到怎样的处罚的。刑法对社会的调整作用,总是在事后才得到发挥。而这时,犯罪已经发生了。明代朱元璋最狠贪官,行“剥皮实草”之酷刑,不过,客观效果并未与主观愿望一致。甚至这位和尚皇帝在时就已痛心地发现:“我欲除贪赃官吏,奈何朝杀而暮犯。”所以,探讨犯罪如何能得到预防,远比事后如何进行处罚要重要的多,而且意义更大。

  对于如何预防官员和党员腐败,世界上法治发达、政治文明的国家已经有了非常好的制度经验。关键是看我们愿不愿意去借鉴,是不是还想搞所谓“中国特色”一类的东西。

  总结文明国家的经验,无非就是新闻自由,充分发挥第四权力的外部监督;要求对官员的财产进行申报制,实行“阳光法案”;再就是司法独立,排除一切外力干预,让司法者忠实于法律。现在只要看看台湾前总统陈水扁的海外帐户案,就可以知道新闻监督与司法的力量有多大了。

  再者,从学理上讲,目前的“巨额财产来源不明罪”在罪名设置上是有问题的,与刑事诉讼法的无罪推定原则有着内在的逻辑冲突——因为它要求被告人自己证明自己无罪!之所以会出现这种矛盾,关键就在于中国现阶段缺乏官员财产申报制度。如果能够课予官员一项义务,即任职前必须申报自己的个人与家庭财产,否则就构成违法。如果要求其交代财产来源而拒绝之,则构成“拒不说明财产来源罪”。所以,我们目前的“巨额财产来源不明罪”其实应该是“拒不说明财产来源罪”。要重构此罪,必须建立官员财产申报制度。这是设立“拒不说明财产来源罪”的前提,而且“拒不说明财产来源罪”与无罪推定原则是相通的。所以,从学理上看,现在对该罪的修正仅仅是在刑期上加重了,而没有从法理上来建立其他的基础制度来完善,这样,错误依然没有得到纠正,制度仍然没有完善。

  所以,仅仅想加重刑罚来惩治腐败,绝对是重刑主义者的一种天真的幻象罢了。

  作者:陈风

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8 条评论 »

  1. freeborn 说:,

    2008年08月29日 星期五 @ 01:46:00

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    你以为立法者不知道这个规定从实质上没有任何作用吗?不,他们是知道的,但是还有很多民众值得他们去忽悠和愚弄,于是增强刑罚制造出“我党”是一贯反腐败的,并且在不遗余力的反腐败。

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  2. 张勇 说:,

    2008年08月29日 星期五 @ 01:49:07

    2

    “刑法对社会的调整作用,总是在事后才得到发挥”,这句话实在不敢苟同。法律除了制裁以外,还有指引、评价、预测和教育作用。尤其指引作用不可忽视,正是剑不出鞘而威不可测!

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  3. 颜色 说:,

    2008年08月29日 星期五 @ 02:11:38

    3

    确实如此!只靠恐吓和事后惩罚是不足以反腐败的,天天讲预防犯罪,就会宣传教育,没有一点实质性措施.

    忽悠惯了

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  4. micah 说:,

    2008年08月29日 星期五 @ 02:28:09

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    朱元璋就是最好的史证! 剥皮和10年牢狱 那个更重, 其结果也就不言而喻.

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  5. 牛皮 说:,

    2008年08月29日 星期五 @ 05:33:29

    5

    大家想得都一样.
    这是法吧?我一下有巨额财产,你也能立案吗?那么我可以对所有的官僚进行诉讼.你说他们都合法,那么按知情权,请报告他们的财产状况.
    这是党纪党法,不是人民的法.象牙塔里的事.

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  6. 哈哈 说:,

    2008年08月29日 星期五 @ 06:49:21

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    只是让公民们看着高兴高兴,没什么实际意义的东西

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  7. yghxx 说:,

    2008年08月29日 星期五 @ 08:49:59

    7

    有效的坚决不做,那么也就只有找找没效的出来忽悠了.

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  8. 不是主人翁 说:,

    2008年09月03日 星期三 @ 03:05:31

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    “巨额财产来源不明罪”的量刑,比原来的松,可以说是对贪污的纵容!安目前的法律,贪污2万元就可执行死刑!!
    所以,我一直说:中国只要把现在的法律好好地执行一下,就会令中国有巨大的进步.而不应该浪费时间在修改法律上!!如果执行上永远有问题的话,制定再多的法律,也只能是浪费时间!!

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